Автор рассматривает особенности противозаконной финансовой деятельности юридического лица (механизм «веерного» обналичивания) с учетом критериев и оценок, выработанных регулятором (Банком России).
Банк России и Росфинмониторинг в рамках осуществления надзорной деятельности на постоянной основе анализируют финансовые операции и информируют кредитные организации о признаках и критериях, возможных схемах финансовых потоков, а также необходимости принятия мер, направленных на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (Письмо ЦБ РФ № 236-Т от 31.12.2014, Методические рекомендации ЦБ РФ № 19-МР от 21.07.2017, Приказ Росфинмониторинга № 103 от 08.05.2009).
Согласно правовой позиции, изложенной в постановлениях Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 27.04.2010 № 1307/10 и от 09.07.2013 № 3173/13, к числу требований банковского законодательства, предъявляемых к операциям по исполнению кредитными организациями платежных поручений, относятся требования Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее — Закон № 115-ФЗ), которые возлагают на банки как на организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, ряд публично-правовых обязанностей: идентификацию клиента, документальное фиксирование информации об отдельных видах совершаемых банковских операций.
На основании Закона № 115-ФЗ Банком России установлены требования к правилам внутреннего контроля кредитной организации в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, отраженные в Положении от 02.03.2012 № 375-П (далее — Положение N 375-П).
Для целей квалификации операций как сомнительных кредитные организации используют признаки, указанные в Положении № 375-П. При этом перечень таких признаков не является исчерпывающим, и кредитные организации вправе дополнить его критериями выявления и признаками необычных сделок исходя из особенностей своей деятельности и деятельности своих клиентов, в том числе путем включения признаков операций, указанных в иных письмах Банка России, уполномоченного органа, иных надзорных органов, организаций.
В соответствии с Положением о требованиях к правилам внутреннего контроля кредитной организации в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (утв. Банком России 02.03.2012 N 375-П) Программой организаций системы ПОД/ФТ должны быть определены следующие функции ответственного сотрудника: принятие решений при осуществлении внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ, в том числе при возникновении сомнений в части правомерности квалификации операции как операции, подлежащей обязательному контролю; об отнесении операции клиента к операциям, в отношении которых возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма; о действиях кредитной организации в отношении операции клиента, по которой возникают подозрения, что она осуществляется в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, а также в отношении клиента, совершающего такую операцию (указанные функции могут выполняться сотрудниками подразделения по ПОД/ФТ при предоставлении им соответствующих полномочий в соответствии с внутренними документами кредитной организации).
Перечень конкретных мероприятий по управлению риском легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма, в том числе предупредительных мероприятий, направленных на его минимизацию, определяется сотрудником по ПОД/ФТ исходя из характера банковских услуг, предоставляемых клиенту, и обстоятельств его деятельности.
При этом деятельность хозяйствующего субъекта может рассматриваться как подозрительная, а сделки — не имеющими экономического смысла при совокупном учете следующих обстоятельств: на момент открытия счета клиент (хозяйствующий субъект) являлся вновь созданной организацией, т. к. с даты регистрации прошло менее трех месяцев; операции в рамках деятельности по счету с момента открытия расчетного счета осуществлялись в незначительных объемах; клиенту были присущи признаки «спящей» транзитной организации: операции с даты открытия счета проводились в незначительных объемах, хозяйственные платежи не проводились; в один операционный день происходит резкое увеличение оборотов: денежные средства на счет клиента поступают от различных контрагентов и в этот же день компанией выставляются платежные документы в адрес различных организаций и индивидуальных предпринимателей на значительные суммы; при этом уплата налогов и других обязательных платежей в бюджетную систему РФ осуществляется в минимальных объемах, не сопоставимых с оборотами по счету.
На основании указанного можно заключить, что хозяйствующим субъектом осуществляется комплекс сомнительных операций, а именно: транзитный характер операций; запутанный или необычный характер сделки, не имеющей очевидного экономического смысла или очевидной законной цели; налоговые отчисления по счету осуществляются в объемах, не соответствующих оборотам по счету; полученные сведения о контрагентах дают основания предполагать наличие признаков сомнительной деятельности; операции, сопутствующие ведению реальной хозяйственной деятельности, не осуществляются. Налицо совокупность признаков «спящей» транзитной организации и реализации схемы «веерного» обналичивания.
Изложенное свидетельствует о сомнительном характере проводимых компанией операций. В соответствии с п. 2 Письма Банка России от 26.12.2005 г. № 161-Т «Об усилении работы по предотвращению сомнительных операций кредитных организаций» такая деятельность подпадает под признаки операций, указывающих на необычный характер сделки, а именно имели место зачисления крупных сумм денежных средств с их последующим переводом на банковские счета (депозиты, вклады) третьих лиц в течение нескольких дней.
Согласно Письму ЦБ РФ от 26.12.2005 г. № 161-Т к сомнительным операциям, совершаемым кредитными организациями по поручению клиентов, могут быть отнесены также операции, которые не имеют очевидного экономического смысла (носят запутанный или необычный характер) либо не соответствуют характеру (основному виду) деятельности клиента или его возможностям по совершению операций в декларируемых объемах, либо обладают признаками фиктивных сделок.
Схема осуществления расчетов по зачислению и планируемому списанию денежных средств по счету соответствует признакам «веерного обналичивания» «Веерное обналичивание» — это схема, когда транзитные компании, на счетах которых аккумулируются денежные средства, распределяют их на платежные карты физических лиц суммами, как правило, от 100 тыс. до 3 млн рублей под видом займов, оплаты товаров, оказания услуг и так далее. Физические лица в таких случаях передают, например, свои карты с ПИН-кодами «заказчикам», которые в последующем производят снятие денежных средств наличными (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 04.02.2019 по делу № А40-99640/18, Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 09.07.2018 по делу № А40-11223/18).
Отличительной особенностью является «веерное» распределение денежных средств от транзитных компаний с низкой налоговой нагрузкой, на счетах которых происходит их аккумулирование, по счетам платежных карт физических лиц. Каждой транзитной компанией денежные средства со счетов, открытых сразу в нескольких кредитных организациях, проводятся многочисленным физическим лицам небольшими дробными суммами в течение одного — трех месяцев. Основания для таких переводов разнообразны: выдача займа, оплата товаров и услуг, авансовые платежи, подотчетные суммы и т.д. В схему сомнительных операций между транзитной компанией и физическим лицом зачастую дополнительно включается счет индивидуального предпринимателя, с которого денежные средства также распределяются по счетам физических лиц. В последующем физическими лицами — конечными получателями безналичных денежных средств — данные денежные средства снимаются в наличной форме (Апелляционное определение Омского областного суда от 31.05.2017 № 33-3214/2017).
Необходимо отметить, что характер и объем контролирующих мер со стороны кредитного учреждения определяются с учетом степени (уровня) риска совершения клиентами операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.
Согласно п. 2.1 Положения № 499-П об идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (утв. Банком России 15.10.2015), в целях идентификации клиента, установления и идентификации выгодоприобретателя кредитной организацией осуществляется сбор сведений и документов, являющихся основанием совершения банковских операций и иных сделок.
Кредитная организация вправе использовать также иные сведения (документы), самостоятельно определяемые кредитной организацией в своих внутренних документах.
В п. 2 Письма Банка России от 04.09.2013 № 172-Т «О приоритетных мерах при осуществлении банковского надзора» разъяснено, что банк обязан располагать доказательствами, что операции, имевшие признаки сомнительных, проводились клиентами в соответствии с принципами добросовестности и разумности, установленными гражданским законодательством, обычаями делового оборота, а в противном случае осуществлять необходимые и достаточные меры, направленные на исключение проведения клиентами сомнительных операций.
Таким образом, по смыслу изложенных правовых норм кредитные организации / банки вправе самостоятельно с соблюдением требований внутренних нормативных актов относить сделки клиентов банка к сомнительным, влекущим применение внутренних организационных мер, позволяющих банку защищать свои интересы в части соблюдения законности деятельности.
Банк России рекомендует кредитным организациям проводить анализ оборотов по счету клиента с точки зрения занижения налогооблагаемой базы, классифицирует операции, отвечающим признакам транзитных операций в случаях, когда уплата налогов или других обязательных платежей в бюджетную систему Российской Федерации с банковского счета не осуществляется или осуществляется в размерах, не превышающих 0,5% (Методические рекомендации о повышении внимания кредитных организаций к отдельным операциям клиентов Банка России № 10-МР от 13.04.2016), 0,9% (Методические рекомендации о подходах к управлению кредитными организациями риском легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма от 21.07.2017 № 18-МР) дебетового оборота по такому счету.
Таким образом кредитное учреждение может оценить (имея выработанные критерии оценки подозрительных операций) характер хозяйственной деятельности юридического лица и его операции на предмет экономического смысла, определить, носят ли сделки запутанный и необычный характер, обладают ли признаками сомнительности, тем самым характеризуя транзитный характер деятельности, наконец, выявить возможное участие компании в подозрительных «схемах» расчетов, направленных, в том числе, на оптимизацию налогообложения.
В заключение хотелось бы обратить внимание на возможную ситуацию, связанную со сговором работника банка с клиентом в отношении «обналичивания» денежных средств.
С целью недопущения в отношении возможных противоправных действий со стороны сотрудников банка при открытии и сопровождении расчетного счета, выявления других фактов, указывающих на возможное участие сотрудников банка в схемах, направленных на «обналичивание» денежных средств, необходимо регулярно проводить служебное расследование порядка открытия и дальнейшего сопровождения расчетного счета в отношении отдельных клиентов.
Целью проверки (внутреннего служебного расследования) является выявление со стороны сотрудников банка допущенных нарушений требований банка «О мероприятиях, направленных на снижение количества вновь привлекаемых клиентов, совершающих сомнительные операции в рамках 115-ФЗ», «Правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», должностных инструкций в части неправомерной продажи услуг по открытию расчетных счетов при наличии во внутренних регламентах банка негативной информации по учредителям/директорам хозяйствующих субъектов (что способствует дальнейшему проведению по расчетным счетам недобросовестных организаций сомнительных операций и «обналичиванию» денежных средств). Кроме того, наличие сговора работника банка и недобросовестной организации может подтверждаться получением на личный счет первого (работника) подозрительных поступлений денежных сумм, не связанных с заработной платой, что свидетельствует о возможном получении незаконного вознаграждении за услугу (Апелляционное определение Верховного суда Чувашской Республики от 11.09.2017 по делу № 33-4616/2017).
Спасибо за ваш голос!
Вы уже проголосовали!