Особенности правового регулирования договоров трансграничного франчайзинга в Испании

УДК 347.44(460)

Страницы в журнале: 136-141

Д.В. Богуцкий,
аспирант кафедры частного права Государственного университета управления Россия, Москва d.v.bog@list.ru

Рассматриваются основные особенности испанской модели правового регулирования договоров франчайзинга, объем регулирования преддоговорного этапа франчайзинговых отношений и механизм ответственности за нарушения в данной области. Выявлены некоторые положительные и отрицательные черты испанской модели правового регулирования, обобщены положительные моменты правового регулирования с целью возможного их заимствования и интеграции в российское законодательство о франчайзинге.

Ключевые слова: Испания, франчайзинг, трансграничный франчайзинг, договор коммерческой концессии, правовое регулирование, преддоговорный этап франчайзинговых отношений.

В современном обществе все более привлекательной становится идея иметь собственное дело, вместо того чтобы работать, как принято говорить, «на дядю». На этой почве на рынке предпринимательства возникают все новые виды и способы ведения бизнеса. Одним из таких относительно молодых видов, пришедших в Россию из США, является франчайзинг (договор коммерческой концессии). Франчайзинг как способ построения своего бизнеса можно смело назвать одним из самых эффективных и результативных, поскольку, благодаря своим уникальным, характерным только для него чертам, он позволяет быстро повысить эффективность малого бизнеса.

Доказательством функциональности франчайзинга является сама история его развития. Она началась с так называемого франчайзингового бума в США в 1960—1970-х годах и роста объемов международного франчайзинга в 1980—1990-х годах. В настоящее время многие международные организации и правительственные агентства — Международный институт по унификации частного права, Организация экономического сотрудничества и развития, Всемирная организация интеллектуальной собственности, Международная организация труда — изучают, обсуждают и публикуют отчеты или сообщения о франчайзинге. Так, Агентство международного развития США издает отчеты и организует конференции по развитию франчайзинга в Восточной Европе, Индии, Филиппинах и Южной Африке. Правительства Чехии, Аргентины, Индонезии и Польши проявили интерес к использованию франчайзинга как средства для развития частного сектора экономики.
Все перечисленные международные организации и правительственные агентства изучают экономическую ценность франчайзинга, его уникальный вклад в развитие малого бизнеса, его многосторонность и возникающие в связи с ним новые юридические проблемы [4, с. 25].

Стремительное развитие франчайзинга наблюдается и в России. По примерным общедоступным в сети Интернет данным сегодня в России работает более 100 компаний-франчайзеров и около 5,5 тыс. франчайзи. Около 30% небольшого рынка франчайзинговых технологий занимают крупные зарубежные компании. По данным американских экспертов, международный франчайзинг уже дал России более 600 млн долларов инвестиций.
Не меньшее внимание эта бизнес-модель привлекла и в научно-правовом сообществе. Так, понятие, природа и особенности правового регулирования коммерческой концессии рассматриваются в трудах таких виднейших отечественных ученых, как М.И. Брагинский, Е.Н. Васильева, В.В. Витрянский, И.А. Зенин, Б.И. Пугинский, А.П. Сергеев, С.А. Сосна, Е.А. Суханов и др.

Однако, несмотря на большой интерес к франчайзингу, его юридическая природа остается относительно новой для отечественного законодательства и требует специального законодательного оформления. Различия в правовом регулировании договоров франчайзинга, отсутствие единого свода норм по заключению франчайзинговых соглашений, неопределенность в терминологии законодательства разных стран создают проблемы для регулирования трансграничных сделок и требуют решения [3, с. 6].
Попытаемся выявить проблемы, связанные с регулированием договоров трансграничного франчайзинга, и определить возможные меры по его совершенствованию на примере регулирования договоров франчайзинга по законодательству Испании.
Интересно, что из всех стран Европейского союза именно в Испании франчайзинг развивается наиболее динамично во многом благодаря развитой законодательной базе, при этом реформирование франчайзингового законодательства продолжается.
Основные нормативные правовые акты Испании, содержащие нормы регулирования договоров франчайзинга.
1. Статья 62 Закона Испании от 15.01.1996 № 7 «О розничной торговле» (далее — Закон о розничной торговле) [6], аналогичная ст. 1027 Гражданского кодекса РФ [1], регулирующей понятие договора франчайзинга (коммерческой концессии). В данной статье закрепляется первая особенность законодательства Испании в области франчайзинга: предусматривается обязанность любого юридического или физического лица, планирующего работать по договору франчайзинга, быть зарегистрированным в специальном Регистре франчайзеров Испании (далее — Регистр). Правила ведения Регистра определяются компетентными органами; невыполнение франчайзером обязательства, предусмотренного ст. 62 Закона о розничной торговлен, влечет наложение штрафа в размере от 3 тыс. до 15 тыс. евро [6, с. 65].

В дополнение к положениям о Регистре Закон о розничной торговле устанавливает обязанность для франчайзера сообщить будущему франчайзи информацию об объекте договора франчайзинга за 21 день до подписания договора или до того момента, как франчайзи выплатит франчайзеру любую сумму, связанную с подписанием контракта. Другими словами, испанский законодатель данной нормой значительно снижает риск последующих судебных тяжб, давая возможность потенциальному франчайзи подробно ознакомиться с бизнесом, которым он планирует заниматься.

2. Следует отметить, что в испанском праве существует отдельный нормативный акт, подробно регламентирующий договоры франчайзинга, — Декрет от 13.11.1998 № 2485 (далее — Декрет) [7], регулирующий практическую реализацию ст. 62 Закона о розничной торговле. Декрет не только уточняет информацию, которую должен предоставить франчайзер будущим франчайзи (ст. 3), но и создает упомянутый в ст. 62 Закона о розничной торговле Регистр (ст. 5), определяет его цель (ст. 6) и утверждает основные правила относительно регистрации в нем (статьи 7—10).
Одной из важнейших функций Регистра является централизация информации относительно всех франчайзеров (как испанских, так и зарубежных), функционирующих в
автономных регионах Испании. Первоначально Регистр задумывался как совокупность локальных регистров в каждом автономном регионе, объединенных под центральным регистром в Мадриде, однако система регистров еще не доведена до идеала. Кроме того, законодателем не были четко установлены критерии вхождения в Регистр, поэтому в него могут быть включены предприятия, которые не совсем подпадают под определение франчайзинга, что сводит на нет одну из целей Регистра — создание списка качественных и заслуживающих доверия франчайзинговых систем.

Несмотря на имеющиеся проблемы, Регистр играет очень важную роль своеобразного до-пуска той или иной марки товара на франчайзинговый рынок посредством сбора информации о франчайзере, предоставляемой либо правительством автономного региона, в котором франчайзер имеет свой главный офис, либо самими франчайзерами, главные офисы которых находятся за пределами Испании.

Контроль за Регистром осуществляет Департамент внутренней торговли Министерства экономики Испании (далее — Департамент внутренней торговли) 1. На должностных лиц, ведущих Регистр, возлагается ряд обязанностей. Они, в частности, должны:
— вносить в реестр записи о франчайзерах, присваивать им идентификационные номера;
— обновлять данные о зарегистрированных франчайзерах и вести статистический учет;
— предоставлять лицам, заинтересованным в приобретении франшизы, возможность ознакомиться со сведениями, не имеющими конфиденциального характера, и т. д.

3. Освещая нормы по регулированию трансграничных франчайзинговых договоров, стоит сделать акцент на одном из основополагающих вопросов в рамках международно-правового регулирования сделок — коллизионных нормах, регулирующих применимое право в случае, когда стороны договора не предусмотрели данный вопрос в тексте договора. В Испании действует Регламент Европейского парламента и Совета ЕС от 17.06.2008 № 593/2008 «О праве, подлежащем применению к договорным обязательствам («Рим I»)» [2], в подп. «е» п. 1 ст. 4 которого говорится: «Договор коммерческой концессии регулируется правом страны, где имеет свое обычное место жительства правообладатель».

Особенности рассмотрения испанскими судами споров, вытекающих из договоров франчайзинга.
С ростом популярности описываемого инструмента построения бизнеса возрастает и количество судебных тяжб, связанных с ним. В позиции, принимаемой судами Испании, также присутствуют свои особенности. Франчайзер и франчайзи рассматриваются как независимые участники коммерческих отношений, которые самостоятельно несут ответственность за успех своего бизнеса. Франчайзер не должен гарантировать успех франчайзи. Однако это не означает, что франчайзер не несет совсем никакой ответственности за провал франчайзи. Если очевидно, что маленькие обороты франчайзи напрямую зависят от недостаточной помощи или поддержки франчайзера, может возникнуть соответствующая ответственность франчайзера за убытки франчайзи. Франчайзер также будет нести ответственность, если у франчайзи возникли проблемы по причине недостаточности информации, предоставленной франчайзером. Испанский суд может разрешить досрочный разрыв договора, если его цели являются недостижимыми или если по причине непредвиденных обстоятельств ожидаемый экономический эффект не может быть достигнут [5, p. 28].

Преддоговорный этап франчайзинговых отношений в рамках испанского законодательства.
Преддоговорный этап — одна из основных особенностей франчайзинговой модели ведения бизнеса. Справедливо будет назвать его одним из важнейших этапов сделки.

В Испании преддоговорный этап франчайзинговых отношений до недавнего времени регламентировался только Законом о розничной торговле и Декретом. Как уже упоминалось, в ст. 62 Закона о розничной торговле устанавливается лишь общая обязанность франчайзера предоставить потенциальному франчайзи как минимум за 21 день до подписания договора информацию, необходимую для принятия решения о возможном приобретении франшизы. Детальное правовое регулирование преддоговорной стадии франчайзинговых отношений устанавливается нормами Декрета. Например, если в п. 3 ст. 62 Закона о розничной торговле предусматривается, что документ о раскрытии информации должен содержать «всю информацию о франчайзинговой сети, с тем чтобы потенциальный франчайзи мог свободно и обоснованно принять решение о возможности его включения во франчайзинговую есть», то в ст. 3 Декрета уже прямо устанавливаются семь категорий информации, которые обязательно должны содержаться в документе о раскрытии информации:
— 3(a) — фирменное наименование франчайзера, его адрес, дата создания компании и дате регистрации в Регистре;
— 3(b) — сведения о правах, которыми обладает франчайзер в отношении товарного знака, коммерческого обозначения или иного объекта интеллектуальной деятельности, предлагаемого потенциальному франчайзи. Если франчайзер обладает соответствующими правами на основании лицензии, должны также быть указаны сроки действия данной лицензии;
— 3(c) — описание сферы деятельности франчайзера;
— 3(d) — сведения о деловом опыте франчайзера, включая информацию об основных этапах формирования и развития франчайзинговой сети;
— 3(e) — содержание и общая характеристика франшизы (сведения о правах франчайзера в отношении интеллектуальных продуктов, о ноу-хау, программах стажировок и тренингов, разработанных для поддержки франчайзи);
— 3(f) — сведения о структуре и общей численности франчайзи, входящих во франчайзинговую сеть;
— 3(g) — содержание франчайзингового договора, права и обязанности сторон, срок действия договора, основания его расторжения и условия пролонгации.

Следует заметить, что в испанской модели достаточно небольшой перечень категорий информации, который должен содержаться в документе о раскрытии информации. Так, франчайзер не обязан предоставлять информацию потенциальному франчайзи ни о его правопредшественниках и (или) аффилированных лицах, ни об участии в судебных разбирательствах как франчайзера, так и его правопредшественников и (или) аффилированных лиц, ни о производствах по делам о банкротстве как франчайзера, так и его правопредшественников и (или) аффилированных лиц. Представляется, что такой подход к содержательной стороне документа о раскрытии информации является существенным дефектом рассматриваемой модели и не может в должной мере обеспечить необходимой информацией потенциального франчайзи.

Естественно, полученная потенциальным франчайзи информация может носить конфиденциальный характер, поэтому франчайзи, в свою очередь, обязан соблюдать режим конфиденциальности предоставленной ему информации (ст. 4 Декрета). Декрет устанавливает обязанность франчайзера обновлять документ о раскрытии информации ежегодно в случае, если франчайзер открыл или закрыл какое-либо франчайзинговое предприятие, состоящее в его франчайзинговой сети; более того, франчайзер обязан направить соответствующую информацию в государственный Регистр.

Статья 62 Закона о розничной торговле предусматривает следующие санкции за нарушения законодательства о раскрытии и предоставлении информации:
— компенсаторный штраф в размере до 3 тыс. евро;
— признание договора недействительным.

В случае злостного (неоднократного) нарушения франчайзером обязанности по раскрытию и предоставлению информации на преддоговорном этапе франчайзинговых отношений на него может быть наложен штраф в размере до 15 тыс. евро, а если годовой оборот такого недобросовестного франчайзера превышает 600 тыс. евро, то размер штрафа может достигать 600 тыс. евро. При этом нарушение законодательства о раскрытии и предоставлении информации не влечет за собой уголовной ответственности.

Судебный иск в случае нарушения положений законодательства о раскрытии и предоставлении информации может подать не только Департамент внутренней торговли, но и любое заинтересованное лицо. Так как в испанской модели правового регулирования преддоговорной стадии франчайзинговых отношений предусматривается одновременно как гражданско-правовая, так и административная ответственность, срок исковой давности по гражданским искам составляет 15 лет, а срок возбуждения административного судебного разбирательства ограничен 6 месяцами с момента правонарушения, однако в случае, если франчайзер неоднократно нарушает обязанность по раскрытию и предоставлению информации на преддоговорном этапе франчайзинговых отношений, данный срок составляет два года с момента совершения правонарушения.

Механизм ответственности непосредственно отражается в правоприменительной практике. Так, нарушение положений законодательства о раскрытии и предоставлении информации в одних судебных решениях влекло за собой признание франчайзингового договора недействительным, в других такие нарушения признавались только административным правонарушением и влекли лишь административную ответственность.

Подводя итог анализа регулирования договоров франчайзинга в Испании, можно выделить следующий ряд преимуществ:
— во-первых, в Испании учрежден единый Регистр, призванный стать органом, контролирующим регистрацию франчайзинговых компаний и обеспечивающим их действительность и законность для потенциальных франчайзи;
— во-вторых, в испанские суды воспринимают франчайзера и франчайзи как практически независимых друг от друга лиц: франчайзер не несет ответственности за успех франчайзи;
— в-третьих, действуют специальный закон, посвященный регулированию франчайзинга, и дополняющий его декрет;
— в-четвертых, документом о раскрытии информации законодательно регулируется преддоговорный этап франчайзинговых отношений: в Декрете закреплены четкие требования по информации, которая должна быть предоставлена франчайзи. (Кстати, в ГК РФ данного вопроса касается только ст. 1031, в которой указано: «Правообладатель обязан передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии». Точный перечень информации, которая должна быть передана, в ГК РФ отсутствует.) Более того, Декрет обязывает франчайзера обновлять документ каждый год в январе и предоставлять информацию о своих структурных изменениях в Регистр. Документ о раскрытии информации должен быть зарегистрирован, прежде чем его можно отправлять потенциальному франчайзи, что исключает возможность предоставления недостоверной информации франчайзером;
— в-пятых, нарушения испанского законодательства в области франчайзинговых отношений влекут за собой гражданско-правовую либо административную ответственность.

Список литературы

1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья): федер. закон от 26.11.2001 № 146-ФЗ // Доступ из СПС «КонсультантПлюс».
2. Регламент № 593/2008 Европейского парламента и Совета Европейского союза «О праве, подлежащем применению к договорным обязательствам (“Рим I”)»: принят в г. Страсбурге 17.06.2008 // Доступ из СПС «КонсультантПлюс».
3. Шахназаров Б.А. Трансграничная передача прав на объекты промышленной собственности: моногр. М.: Проспект, 2012. С. 6.
4. Франчайзинг: мировой опыт и его применение в российской торговле и сфере услуг // Материалы международной конференции. М., 2002. С. 25.
5. Gonzallo de Ulloa. Spain: New Register of Franchisors // International Journal of Franchising and Distribution Law. 1999. Vol. 1. Issue 2. P. 28.
6. La Ley 7/1996 de 15 enero De Ordenacion del Comercio Minorista (Es) // Boletin Oficial del Estado, n.° 15—17 enero 1996. URL: https://www.boe.es/buscar/pdf/1996/BOE-A-1996-1072-consolidado.pdf
7. Real Decreto 2485/1998 (Es), de 13 novembre // Boletin Oficial del Estado n.° 283, 26/11/ 1998. URL: https://www.boe.es/boe/dias/1998/11/26/pdfs/A38859-38862.pdf
8. Real Decreto 419/2006 (Es), de 7 abril, 2006 // Boletin Oficial del Estado n.° de 7 abril , 7/04/ 2006. URL: https://www.boe.es/boe/dias/2006/04/27/pdfs/A16271-16274.pdf

Библиография

1 Франчайзинг — форма продолжительного делового сотрудничества нескольких фирм, при котором компания с известным на рынке именем (франчайзер) перепродает права на него вместе с технологией производства или продажи товара или услуги независимым от нее предприятиям (франчайзи).

2 Direccion General de Comercio Interior — Ministerio de Economía y Hacienda de España.