Международно-правовые аспекты регулирования договоров франчайзинга

DOI 10.25799/NI.2019.11..1..003

УДК 341.9

Страницы в журнале: 141-148

Д.В. Богуцкий,

аспирант кафедры частного права Государственного университета управления Россия, Москва d.v.bog@list.ru

Рассматривается степень регулирования сделок трансграничного франчайзинга по международно-правовым нормам, актам некоторых зарубежных стран; выявляются проблемы, связанные с отсутствием унификации в системе регулирования договоров франчайзинга в мире, что детерминирует большое количество затруднений при осуществлении коммерческой деятельности сторонами договоров франчайзинга.

Ключевые слова: международно-правовое регулирование, франчайзинг, бизнес, деятельность, бренд, способ, аренда, трансграничный, нормативные правовые акты, преддоговорный этап, договор.

В современном мире становится все более модным иметь собственный бизнес, работать на самого себя. Однако не каждый способен вести полноценный бизнес, это требует колоссального количества опыта, сил и затрат. Но первое, с чем сталкивается человек, — это выбор ниши, в которой он хочет построить собственное дело. И здесь возникают первые проблемы, ведь никому не хочется иметь в конкурентах международную компанию-гиганта, поскольку в таком случае достичь успеха будет значительно сложнее.

Гораздо привлекательнее в данном случае выглядит перспектива воспользоваться именем компании, уже устоявшейся на рынке, избежав большого количества проблем, с которыми сталкиваются начинающие бизнесмены. И обеспечить такое развитие событий способна система франчайзинга, позволяющая франчайзи начать собственный бизнес под эгидой уже сформировавшегося бренда, а франчайзеру — получить дополнительную прибыль и развитие своего продукта.

Поскольку сама система франчайзинга пришла в Россию из США, не удивительно, что достаточно быстро франчайзинг приобрел международно-правовой характер, позволяя западным фирмам расширить рынок сбыта на Россию, а отечественным предпринимателям — получить доступ к зарубежным продуктам. Однако не обошлось без сопутствующих осложнений. Рассмотрим одну из самых обширных проблем трансграничного франчайзинга — неоднозначность нормативного регулирования и выбора договорных конструкций.

Краткое введение в понятие франчайзинга. В общем понимании франчайзинг — это способ организации и развития бизнеса, при котором одна компания (франчайзер) передает другой независимой компании или индивидуальному предпринимателю (франчайзи) право вести бизнес, используя имя и бизнес-систему франчайзера и реализуя аналогичный с франчайзером товар (услугу) идентичным способом.

При осуществлении данного вида организации бизнеса франчайзи имеет ряд очевидных преимуществ. Во-первых, он получает возможность выступать на рынке «под маской» франчайзера, используя его репутацию, продукт и услуги, маркетинговые технологии и механизмы поддержки, тем самым избегая довольно затратных и сложных процедур, необходимых при первоначальном «захвате» рынка на определенных территориях.

Во-вторых, франчайзи обязуется осуществлять свою деятельность по заранее определенным законам ведения бизнеса, которые устанавливает франчайзер. Выполнение этих правил не является недостатком, наоборот, следование им означает, что франчайзи имеет прекрасную возможность получить прибыль и понять выгодность своего вложения под руководством франчайзера. Чтобы обладать такими правами, франчайзи, как правило, осуществляет первоначальный взнос франчайзеру, а затем выплачивает ежемесячные взносы. Это своего рода «аренда» в экономическом смысле, потому что франчайзи получает на бренд франчайзера не право собственности, а право временного пользования на период выплаты ежемесячных взносов (что не ограничивает использование бренда самим франчайзером). Суммы этих взносов оговариваются в договоре франчайзинга и являются предметом переговоров. Франчайзинг позволяет соответствующему предпринимателю вести бизнес успешно, даже не имея предварительного опыта и знаний в данной области. Франчайзинг предлагает испытанные, проверенные в деле «рецепты бизнеса», которые можно применять многократно на различных франчайзи.

Здесь стоит уточнить круг объектов, права на которые передаются по договору франчайзинга: ими могут быть различные объекты интеллектуальной собственности, в том числе и авторского права. Передается, как правило, целый комплекс прав.

Нормативное регулирование франчайзинга. Рассматривая вопрос нормативного регулирования трансграничного франчайзинга на международно-правовом уровне, важно отметить, что универсальных соглашений, регламентирующих франчайзинговые отношения и обладающих обязательной силой, по сути, нет. Более того, законодатель, как правило, регламентирует только несколько видов франчайзинга. Так, в европейском сообществе специально регулировался сбытовой и промышленный франчайзинг. В США на федеральном уровне особое внимание уделено сбытовому, а на уровне штатов — инвестиционному франчайзингу, поскольку законодательством штатов франчайзинг рассматривается как инвестиционная деятельность франчайзи [10, с. 15].

В той или иной мере на уровне национального законодательства франчайзинг регулируется в Канаде, Испании, Франции, Японии, Китае, Южной Корее, Индонезии, Бразилии, Мексике и др.

Однако существует ряд трансграничных нормативных правовых актов, регламентирующих отношения по договору франчайзинга. Так, по общим вопросам прав на средства индивидуализации подлежат применению Парижская конвенция по охране промышленности собственности 1883 года, Соглашение по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности 1994 года, Рекомендации Всемирной организации интеллектуальной собственности 1994 года, деонтологические кодексы Французской федерации франчайзинга 1971 года (далее — Деонтологический кодекс Французской федерации франчайзинга) и Европейской федерации франчайзинга 1972 го-да (далее — Деонтологический кодекс Европейской федерации франчайзинга), Руководство к договорам международного мастер-франчайзинга 1998 года, разработанным Международным институтом по унификации частного права (далее — УНИДРУА).

Международная торговая палата разработала типовой договор международного франчайзинга 2000 года и Типовой закон о раскрытии информации в отношении франчайзинга 2002 года (далее — Типовой закон).

Значительное место в регулировании франчайзинга принадлежит франчайзинговым ассоциациям, которые созданы в ряде государств для защиты интересов своих членов, обеспечения условий, способствующих развитию франчайзинга. Примерами таких ассоциаций являются Британская ассоциация франчайзинга, Европейская федерация франчайзинга, Международная ассоциация франчайзинга. Эти структуры разрабатывают для своих членов так называемые кодексы поведения (или этические кодексы), в которых, как правило, содержится определение франчайзинга, могут устанавливаться права и обязанности франчайзеров и франчайзи, перечень информации о франшизе, которую франчайзер обязан раскрыть до подписания договора франчайзинга [10, с. 16].

Например, нельзя не упомянуть о Европейском этическом кодексе франчайзинга 1990 года (далее — Этический кодекс), принятом Европейской федерацией франчайзинга. Это своеобразная конституция франчайзинга, на основе которой строится все остальное регулирование франчайзинговых отношений в каждой отдельно взятой европейской стране. Вступая в федерацию, ее члены, которые оперируют на рынке франчайзинга, соблюдают Этический кодекс и обязуются не вносить в него изменения в одностороннем порядке. В то же время национальные потребности могут сделать необходимой корректировку некоторых статей или положений при условии, что они не будут противоречить Этическому кодексу и будут прикреплены к нему отдельным документом.

Определение франчайзинга, содержащееся в Этическом кодексе, звучит так: «Франчайзинг — это система продвижения на рынке товаров и (или) услуги и (или) технологии, которая основана на тесном и продолжительном сотрудничестве между юридически и финансово независимыми предприятиями, франчайзером и франчайзи, посредством которой франчайзер предоставляет франчайзи право и возлагает обязанность осуществлять предпринимательскую деятельность в соответствии с концепцией и стратегией франчайзера».

Далее установлено, что «франчайзи в обмен на прямое или косвенное встречное финансовое удовлетворение использует фирменное наименование и (или) товарный знак и (или) знак обслуживания, ноу-хау, деловые и технологические методы, производственные процессы и другие права промышленной и (или) интеллектуальной собственности франчайзера, поддерживаемые оказанием деловой и технической помощи, в рамках и в течение срока действия договора франчайзинга, заключенного сторонами».

Проблема терминологии во франчайзинге. Не менее важной проблемой в области регулирования франчайзинга является отсутствие единой терминологии в нормативных правовых актах различных государств.

К примеру, единая русскоязычная терминология в данной сфере не сформировалась. Так, для обозначения франчайзинга в юридической и экономической литературе используют термины «франшизинг» и «френчайзинг». Франчайзер именуется франчайзором, франшизиаром, франшизодателем или просто продавцом, а франчайзи — франшизиатом, франшизом, франчайзиатом, франшизополучателем и покупателем. Договоры франчайзинга часто именуют франшизными договорами [5]. В Гражданском кодексе РФ такие договоры вообще называются договорами коммерческой концессии.

Не существует единых общепринятых формулировок франчайзинга, в том числе в доктрине. Так, согласно Ф.Г. Панкратову и Т.К. Серегиной по сложившейся в Российской Федерации практике «термин “франчайзинг” используется преимущественно для обозначения определенной системы организации рыночных отношений в целом, а термин “франшиза” — для определения договорных отношений между конкретными партнерами при реализации этой системы отношений на практике» [6, с. 25]. По мнению Л.А. Трахтенгерца, понятия «франчайзинг» и «франшиза» являются равнозначными, эквивалентными наименованию «коммерческая концессия».

Расхождения выявляются и при анализе вышеперечисленного зарубежного законодательства. К примеру, эксперты Всемирной организации интеллектуальной собственности определяют договор франчайзинга как «коммерческое соглашение, по которому правообладатель (франчайзер), имеющий разработанную систему ведения определенной деятельности, разрешает другому лицу (франчайзи) использовать эту систему в обмен на вознаграждение».

В США в 1979 году Федеральная торговая палата дала свое определение франчайзинга, под которым понимается любое длительное коммерческое сотрудничество, если выполняется два условия:

1) пользователь предлагает на рынке товары и услуги под коммерческим обозначением, товарным знаком, знаком обслуживания, рекламой и другим коммерческим символом, относящимся к правообладателю, учитывая, что предлагаемые товары и услуги отвечают стандартам качества;

2) правообладатель осуществляет контроль над работой пользователя, включая организацию предприятия, рекламу, маркетинг, деловые связи; предоставляет пользователю необходимую поддержку, включая обучение методам ведения бизнеса, оснащает торговым инвентарем и др. [9, с. 53].

Типовые нормативные правовые акты в области регулирования трансграничного франчайзинга. По объективным причинам того, что регулирование франчайзинга в различных странах находилось на разном уровне, в 2002 году УНИДРУА был разработан Типовой закон, в котором используется термин «франшиза». Франшиза — право, предоставленное одной стороной (франчайзером), уполномочивающее и обязывающее другую сторону (франчайзи) в обмен на прямую или косвенную финансовую компенсацию осуществлять предпринимательскую деятельность по продаже товаров или оказанию услуг от своего имени, но по системе, разработанной франчайзером [8].

Такая система включает в себя ноу-хау и содействие со стороны франчайзера, предписывает основные приемы и способы, которыми должна осуществляться деятельность, предусматривает текущий контроль со стороны франчайзера и использование товарного знака, знака обслуживания, фирмы или логотипа, принадлежащих франчайзеру. Под понятие франшизы также подпадают права, предоставленные:

— франчайзером субфранчайзеру в соответствии с соглашением о мастер-франчайзинге;

— субфранчайзером субфранчайзи в соответствии с субфранчайзинговым соглашением;

— франчайзером другой стороне в соответствии с соглашением о развитии.

Регламентация отношений в рамках франчайзингового договора происходит и региональными актами, в частности Регламентом Комиссии Европейского союза № 4087/88 «О применении ст. 85(3) Договора о ЕЭС к отдельным видам франшизных соглашений» (далее — Регламент). В нем прежде всего устанавливаются виды франчайзинговых договоров, на которые он распространяет свое действие. Это франчайзинговые договоры между двумя предприятиями — франчайзером и франчайзи — о розничной продаже товаров или оказании услуг конечным потребителям, а также отношения субфранчайзинга. В пункте 3 ст. 1 Регламента приводится определение франчайзинга и франшизы: «Франшиза означает совокупность промышленной или интеллектуальной собственности (товарных знаков и фирменных наименований, полезных моделей, промышленных образцов, авторских прав, ноу-хау или патентов), которая используется для продажи товаров или оказания услуг конечным потребителям; франчайзинговый договор означает договор, в соответствии с которым один предприниматель (франчайзер) передает другому (франчайзи) право использовать франшизу в обмен на прямое или косвенное встречное финансовое удовлетворение»  [7, с. 375].

Следует подчеркнуть: значение Регламента  состояло в том, что в нем впервые в рамках Европейского союза (далее — ЕС) закреплялось определение франчайзинговых договоров (соглашений) и выделялись основные их виды: промышленная франшиза на индустриальные товары, дистрибьюторская франшиза, направленная на продажу товара, и франшиза на обслуживание, имеющая целью предоставление услуг.

Кроме того, в соответствии со ст. 1 Регламента разрешается установление следующих ограничений конкуренции в рамках ЕС:

1) возможность франчайзи иметь исключительные территориальные права, включая обязательства франчайзера не продавать товары третьим лицам или не поддерживать иных франчайзи на оговоренной территории;

2) территориальное ограничение деятельности франчайзи помещениями, определенными в договоре (с ограничением его права по перемещению в другие помещения);

3) запрет франчайзи на франчайзинговые договоры с третьими лицами вне пределов оговоренной территории;

4) ограничение франчайзи по поиску потребителей вне согласованной территории или по вступлению в конкуренцию с другими франчайзи и франчайзером;

5) ограничение франчайзи по производству, продаже или использованию товаров, вступающих в конкуренцию с франчайзером или другими франчайзи, за исключением запасных частей или принадлежностей;

6) ограничение инвестиций франчайзера в конкурентов.

Помимо прочего, Регламент охватывает вопросы защиты франчайзером своего ноу-хау и обязанности по неразглашению или неиспользованию ноу-хау вне рамок заключенного договора.

Уровень нормативно-правового регулирования трансграничного франчайзинга в некоторых странах мира. Ведя речь о трансграничном франчайзинге, всегда стоит обращать внимание на национальное законодательство по вопросам монополий и конкуренции (по сути своей франчайзинговая система является очень удобным способом монополистического «захвата» рынка), а также на законодательство о правах на объекты промышленной собственности [11, с. 25].

Говоря об этом, важно отметить, что закрепили франчайзинг отдельными нормативными правовыми актами лишь три страны — Молдова, Румыния и США. В Молдове это Закон о франчайзинге от 01.10.1997 № 1335-XIII (далее — Закон № 1335-XIII), [4], в Румынии — постановление Правительства 52/1997, а в США франчайзинг регламентирован Актом о раскрытии информации от 21.10.1979. Другие государства, такие как Франция, Россия, Австралия, Канада, имеют конкретные нормативные правовые акты, которые регламентируют больший спектр сделок, включая и франчайзинг, но не регулируют нормы о франчайзинге отдельным законом.

Основной законодательный акт Республики Молдова, который регулирует франчайзинг, — Закон № 1335-XIII, ст. 1 которого определяет франчайзинг как систему договорных отношений между предприятиями, в которых сторона, именованная франчайзер, предоставляет стороне, именованной франчайзи, право производить и (или) продавать конкретную продукцию (товар), оказывать конкретные услуги от имени и под товарным знаком франчайзера, а также право пользования его технической и организационной помощью.

Исходя из содержания Закона № 1335-XIII франчайзинг может быть использован в отношениях между предприятиями независимо от вида собственности и организационно-правовой формы, а также в разных областях деятельности (производство, продажа или предоставление услуг). В качестве сторон в этих отношениях могут выступать как местные физические и юридические лица, так и иностранные физические и юридические лица (резиденты или нерезиденты Республики Молдова).

В соответствии с п. 1 ст. 4 Закона № 1335-XIII франчайзинг представляет собой целостность отношений аренды, лизинга, купли-продажи, предпринимательства (арендного подряда), представительства, совместного предприятия, предприятия с иностранным капиталом. Из этих соображений юридические отношения, относящиеся к франчайзингу, регламентируются и другими нормативными актами: ГК Республики Молдова, Налоговым кодексом Республики Молдова, Законом о предприятиях и предпринимательстве от 03.01.1992 № 845-XII (далее — Закон № 845-XII) [2], Законом о концессиях от 13.07.1995 № 534-XIII, Законом об авторском праве и смежных правах от 23.11.1994 № 293-XIII (далее — Закон № 293-XIII) [1], Законом о товарных знаках и наименованиях мест происхождения товаров от 22.09.1995 № 588-XIII (далее — Закон № 588-XIII) [3], постановлениями Правительства от 10.09.1991 № 500-XII «Об утверждении положения о хозяйственных обществах в Республике Молдова», от 31.12.1996 № 743 об Уставе Государственного агентства по охране промышленной собственности.

Статьи 1171—1178 ГК Республики Молдова содержат положения, касающиеся отношений франчайзинга. ГК Республики Молдова содержит определение договора франчайзинга и устанавливает его обязательные элементы (письменная форма, полное описание процедуры передачи франшизы, срок заключения договора, условия расторжения и продления срока действия договора). Также закреплены права и обязанности франчайзера (передача прав, ноу-хау и другие элементы франшизы) и франчайзи (уплата роялти, соответствие бизнес-формату франчайзера и др.).

НК Республики Молдова устанавливает общие принципы налогообложения и регулирует отношения, связанные с налоговыми обязанностями. Естественно, эти условия оказывают прямое воздействие на франчайзинговые отношения, которые, как и любая другая предпринимательская деятельность, подлежат контролю со стороны государства.

Закон № 845-XII регламентирует деятельность по производству продукции, выполнению работ и предоставлению услуг, осуществленную гражданами и их объединениями независимо, по собственной инициативе, от своего имени, на собственный риск и под свою имущественную ответственность, с целью обеспечить себе постоянный источник доходов. Это полностью относится и к отношениям франчайзинга.

Закон № 293-XIII предусматривает процедуры передачи прав собственности на предмет интеллектуальной собственности, устанавливает права и обязанности сторон, последствия в случае совершения такого рода сделки.

Закон № 588-XIII регламентирует отношения, которые относятся к процедурам регистрации, юридической защиты и использования товарных знаков и наименований мест происхождения товаров, являющихся также основными механизмами отношений франчайзинга.

Отношения, не подпадающие под действие перечисленных нормативных актов, регламентируются непосредственно договорами франчайзинга, предписания которых не должны противоречить действующему законодательству Республики Молдова.

Национальные нормативные акты различных государств, регламентирующие аспекты франчайзинга, предусматривают три этапа в процессе реализации договора франчайзинга: преддоговорный, договорный и постдоговорный.

Преддоговорный этап. Потенциальный франчайзи имеет ограниченный период времени для осуществления конкретных действий для самоопределения о вступлении во франчайзинговую сделку. Проведение самоанализа приносит непосредственную пользу самому будущему франчайзи, а именно позволяет понять, что он достаточно подготовлен в инициировании франчайзинга, владеет необходимыми знаниями и практикой, имеет квалифицированный персонал. На этом же этапе будущий франчайзи должен определить область бизнеса, в которой будет действовать, товар или услугу, которые будет производить, продавать или предоставлять, а также необходимую территорию деятельности, проанализировав требования соответствующего законодательства. Получение полной информации о франчайзере подразумевает обязанность франчайзера отправить потенциальному франчайзи документ, именованный «журнал информации» или «документ о раскрытии информации» (далее — документ о раскрытии информации). Этот документ должен содержать честную и точную информацию об области сделки, давности и опыте предприятия, о правах интеллектуальной собственности, которыми владеет франчайзер, о состоянии и перспективах развития желаемого рыночного сегмента, информацию о применяемых к франшизе пошлинах, адреса всех франчайзеров из договорной зоны, информацию о судебных процессах, в которые был вовлечен франчайзер, и т. д.

Анализ «контрольного перечня вопросов» позволяет потенциальному франчайзи решиться на инициирование или отказаться от заключения договора франчайзинга. Эти вопросы должны соответствовать конкретной схеме, которая упрощала бы действия сторон договора в отношении инициирования и развития сделки.

В дополнение к вышесказанному, хотелось бы проанализировать теорию, которая существует в доктрине относительно франчайзинга и подробно описана кандидатом юридических наук А.Ф. Багдасарян в работе «Гражданско-правовые проблемы заключения договора коммерческой концессии (франчайзинга)». А.Ф. Багдасарян подробно анализирует содержание преддоговорного франчайзингового правоотношения, а именно информационную обязанность франчайзера (правообладателя), которая реализуется путем предоставления документа о раскрытии информации, проводя параллель с офертой и утверждая, что по своей правовой природе документ о раскрытии информации обнаруживает много схожего с офертой.

С этим трудно не согласиться. Для наглядности проведем краткое исследование.

Необходимо прежде всего проанализировать легальное определение оферты и ее обязательные элементы и соотнести их с документом о раскрытии информации. Для этого обратимся к ГК РФ, в п. 1 ст. 435 которого указано: «Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна содержать существенные условия договора». Из данного определения вытекают четыре признака оферты:

1) определенность оферты, что предполагает, что из нее адресат способен сделать правильный вывод о воле оферента. Этот признак присущ и документу о раскрытии информации. Более того, обычно специальным франчайзинговым законодательством устанавливается не только само общее требование к франчайзеру раскрыть и предоставить информацию, но и подробный и исчерпывающий список информации, подлежащей раскрытию, включая все существенные условия франчайзингового договора;

2) направленность оферты: она должна выражать намерение лица, которое выступает с предложением, считать себя заключившим договор на условиях, указанных в договоре с адресатом, в случае, если последний примет предложение. Этот признак присущ и документу о раскрытии информации, поскольку когда франчайзер направляет потенциальному франчайзи документ о раскрытии информации, он тем самым выражает свою волю на заключение франчайзингового договора;

3) содержание оферты: оферта должна включать существенные условия договора. В содержание документа о раскрытии информации также обязательно включается текст до-

говора;

4) адресность оферты, точно так же документ о раскрытии информации всегда обращен к потенциальному франчайзи.

И как следствие, учитывая все вышесказанное, А.Ф. Багдасарян делает вывод, что «документ о раскрытии информации по своей правовой природе представляет собой оферту, однако “оферту особого рода” — “оферту с императивным началом”». С этим мы вынуждены не согласиться.

Для наглядности приведем пример. На практике договор в форме публичной оферты используется рядом банков, предлагающих, например, свои кредитные продукты. На официальном сайте выложены существенные условия, а также указано, что предложение служит офертой и заполнение формы обращения за кредитом является акцептом.

После того как потенциальный клиент заполнил заявку, с точки зрения закона считается, что он принял предложение — акцептовал его — и договор уже заключен на указанных в оферте условиях. То есть здесь присутствует признак инициативности, который в данном случае относится к оференту, а именно к банку, поскольку банк изначально предоставляет публичную оферту, которую потенциальный клиент видит и решает, воспользоваться предложением или нет.

В случае же с франчайзингом, а именно документом о раскрытии информации, изначально инициатива исходит от потенциального франчайзи, который сначала изъявляет желание заняться данным видом бизнеса, после чего франчайзер обязан предоставить ему необходимую информацию.

Отсюда следует вывод, что нельзя проводить полную параллель обязанности предоставления документа о раскрытии информации и оферты, ведь основное различие между ними лежит в самом начале, в «источнике инициирования» данных процессов.

Договорный этап. Данный этап включает в себя период времени, который начинается непосредственно с заключения договора. Деятельность сторон в этот период времени определена договором франчайзинга. В зависимости от области франшизы стороны договора вступают в более или менее зависимые отношения. Например, в области производства стороны договора сохраняют более независимый характер. В этом случае франчайзи может использовать только рецепты и технологический процесс производства франчайзера, задействовав собственное оборудование. Естественно, что существо такого договора будет значительно отличаться от содержания договора, заключенного в области продажи или предоставления услуг. Согласно ст. 5 Деонтологического кодекса Европейской федерации франчайзинга положения (условия) договора франчайзинга должны соответствовать национальному законодательству, нормативным актам ЕС и самому кодексу.

Срок договора франчайзинга составляет обычно от 3 до 10 лет.

Помимо прочего, необходимо подробно предусмотреть финансовый аспект. В финансовом разделе потенциальные франчайзи должны настаивать на определении полной стоимости франшизы, которая включает, кроме первоначальной пошлины, рекламную пошлину, роялти (периодическую плату) и затраты в отношении оборотного капитала, расходы на приобретение оборудования и обустройство помещения, а также другие вложения.

 При заключении договора потенциальный франчайзи должен учитывать «скрытые затраты», которые относятся к категории оборотного капитала и определяют средства, необходимые франчайзеру для приобретения резервов сырья, оплаты персонала и арендных затрат на период, пока не станут поступать первые платежи. Также франчайзеру на момент заключения договора следует учитывать расходы на приобретение помещений или их аренду, на оборудование и другие затраты. В правовой доктрине можно встретить мнение, что стоит включать в договор франчайзинга условия в отношении территориальной исключительности в пользу франчайзера. Таким образом в договоре будет отражена обязанность франчайзера не предоставлять новую франшизу в зоне действия существующей франшизы. Не менее важный момент договора связан с возможностями обучения персонала франчайзи. Во многих договорах определено, что франчайзи начинает свою деятельность только после участия в курсе обучения, организованном франчайзером. Также рекомендуется, чтобы в договоре была указана обязанность франчайзи постоянно проходить курсы обучения и переквалификации персонала. Одним из главных пунктов договора является стоимость продажи франшизы. По истечении срока договора франчайзи может продать франшизу другому предпринимателю или франчайзеру. Проблемы появляются при оценке франшизы, обычно, если она имела успех и ее стоимость возросла. В этом случае могут возникнуть разногласия относительно роли каждой стороны в росте притягательности франшизы. Для предупреждения подобных проблем рекомендуется указать в договоре, какой стороне отводится право продавать франшизу.

Одним из спорных моментов является определение условий расторжения договора. Предприниматели должны знать, в каких условиях они могут расторгнуть договор, и во сколько им это обойдется. Обычно франчайзер имеет право расторгнуть договор тогда, когда франчайзи не получает намеченной прибыли; не представляет необходимых отчетов о состоянии сделки (не предоставляет реальной информации); злоупотребляет именем, ноу-хау и оборудованием франчайзера; не обучается и не кооперирует с франчайзером; становится банкротом; понижает репутацию франчайзера производством некачественных товаров и предоставлением некачественных услуг.

Франчайзи может требовать расторжения договора тогда, когда франчайзер передал неправильную информацию о своей деятельности; не предоставляет льготы на приобретение сырья; преднамеренно нарушает условия договора; не оказывает необходимую помощь, в частности в проблемах менеджмента.

Международная практика разрешения споров, возникших между сторонами договора франчайзинга, предоставляет возможность непосредственного включения в договор указания на законы, по которым эти споры можно разрешить. Обычно в договоре стороны ссылаются на применение положений Деонтологического кодекса Европейской федерации франчайзинга, Деонтологического кодекса Французской федерации франчайзинга, американского, румынского законов и т. п. в области франчайзинга.

Договор вступает в силу с даты его подписания или с другой даты, определенной сторонами. Договоры франчайзинга регистрируются ведомствами по охране промышленной собственности того государства, где зарегистрированы права на передаваемые по договору объекты, а если соответствующие объекты зарегистрированы в нескольких государствах, то регистрация происходит в ведомстве и по праву страны, с которой отношения наиболее тесно связаны.

Постдоговорный этап. Этот этап предусматривает деятельность сторон после прекращения договорных отношений на основании лояльной конкуренции. Обычно франчайзер может обязать бывшего партнера сохранять конфиденциальность сделки, что реализуется установлением условий по несоставлению конкуренции и неразглашению тайн.

Представляется возможным выделить различные типы трансграничных договоров франчайзинга:

1) соглашение о промышленном франчайзинге (Industrial Franchise Agreement), регулирующее производство товаров в обмен на финансовую компенсацию, когда франчайзи предоставляется право на производство товаров с использованием товарного знака и (или) патента франчайзера на территории иностранного государства в соответствии с промышленным ноу-хау и при техническом содействии франчайзера;

2) дистрибьюторское соглашение о франчайзинге (Distribution Franchise Agreement), регулирующее распространение товаров или предоставление услуг на зарубежной территории в обмен на финансовую компенсацию, когда франчайзи передается право либо в отношении сбыта изделий, производимых или поставляемых франчайзером или назначенным им поставщиком, либо в отношении услуг, предоставляемых франчайзером под его товарным знаком на основе ноу-хау и при коммерческом содействии франчайзера;

3) соглашение о мастер-франчайзинге (Master Franchise Agreement), регламентирующее развитие франчайзинга. Франчайзинговая сеть в силу размера договорной территории часто развивается посредником — мастер-франчайзи, которому франчайзером предоставляется право создать франчайзинговую сеть на договорной территории иностранного государства. В обмен на финансовую компенсацию мастер-франчайзи получает право использовать франшизу для заключения соглашений о франчайзинге с третьими лицами, именуемыми «франчайзи». Для реализации таких соглашений могут быть использованы различные механизмы договорных связей.

Итак, мы рассмотрели международно-правовые аспекты и особенности регулирования договоров франчайзинга. Как видно, в странах присутствует совершенно разный уровень правового регулирования таких сделок, что выражается как в вариативных формах законодательных актов, так и в «глубине» регламентирования франчайзинговых сделок нормами права. И этот факт актуализирует одну из основных проблем регулирования договоров трансграничного франчайзинга — отсутствие унифицированных норм в данной области, что зачастую порождает большое количество трудностей для сторон сделки при осуществлении ими коммерческой деятельности.

Список литературы

1. Закон об авторском праве и смежных правах от 23.11.1994 № 293-XIII. URL: http://lex.justice.md/ru/336156/

2. Закон о предприятиях и предпринимательстве от 03.01.1992 № 845-XII. URL: http://lex.justice.md/index.php?action=view&view=doc&lang=2&id=311735

3. Закон о товарных знаках и наименованиях мест происхождения товаров от 22.10.1996 № 588-XIII. URL: http://www.law-moldova.com/laws/rus/tovarnyh_znakah_ru.txt

4. Закон о франчайзинге от 01.10.1997 № 1335-XIII. URL: http://lex.justice.md/viewdoc.php?action=view&view=doc&id=312758&lang=2

5. Корзун В. Франчайзинг: сущность, проблемы, правовое регулирование // Белорусский журнал международного права и международных отношений. 2004. № 4. С. 17—19.

6. Панкратов Ф.Г., Серегина Т.К. Коммерческая деятельность. М., 2000. С. 25.

7. Сосна С.А., Васильева Е.Н. Франчайзинг. Коммерческая концессия. М.: ИКЦ «Академкнига», 2005. С. 375.

8. Типовой закон о раскрытии информации в отношении франчайзинга. URL: https://www.unidroit.org/instruments/franchising/model-law

9. Храпуцкий А. Франчайзинг: мировой опыт и регулирование в Республике Беларусь // Финансовый директор. 2006. № 4. С. 53.

10. Цират А.В. Франчайзинг и франчайзинговый договор. К., 2002. С. 15, 16.

11. Шахназаров Б.А. Трансграничная передача прав на объекты промышленной собственности: моногр. М.: Проспект, 2012. С. 25.