Автор рассматривает критерии квалификации уголовной ответственности по ч. 1 статьи 328 Уголовного кодекса РФ «Уклонение от прохождения военной и альтернативной гражданской службы». Юридически значимыми обстоятельствами, подлежащими установлению — состоял ли (обязан ли был состоять) гражданин на воинском учете и подлежал ли он призыву на военную службу.
Как отмечает Конституционный Суд РФ в своем определении, необходимым условием уголовной ответственности за неявку в срок на мероприятия (ч. 1 ст. 328 Уголовного кодекса РФ – далее УК РФ), связанные с призывом на военную службу, является отсутствие уважительных причин (Определение Конституционного Суда РФ от 09.07.2020 № 1644-О).
По смыслу закона при решении вопроса о том, является ли уклонение от призыва на военную службу преступлением, предусмотренным ч. 1 ст. 328 «Уклонение от прохождения военной и альтернативной гражданской службы» УК РФ, или административным правонарушением (ст. 21.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях «Неисполнение гражданами обязанностей по воинскому учету»), необходимо устанавливать направленность умысла лица, уклоняющегося от мероприятий, связанных с призывом на военную службу. Уголовная ответственность по ст. 328 УК РФ наступает в случае, если призывник, уклоняясь от явки в военкомат, намерен избежать возложенную на него обязанность нести военную службу по призыву.
Уклонением от прохождения военной службы признается противодействие лица мерам, принимаемым военным комиссариатом по его призыву на военную службу либо игнорирование вызовов о явке в военный комиссариат. Об этом могут свидетельствовать, в частности, неоднократные неявки без уважительных причин по повесткам военкомата на мероприятия, связанные с призывом на военную службу, в период очередного призыва либо в течение нескольких призывов подряд, а также неявка в военный комиссариат после того, как уважительные причины отпали.
В соответствии с правовой позицией Конституционного Суда РФ, изложенной им в Определении от 29.09.2016 № 1899-О, защита Отечества как одна из конституционных обязанностей гражданина Российской Федерации может быть реализована им, в частности, посредством несения военной службы в соответствии с федеральным законом, каковым в настоящее время является Федеральный закон от 28.03.1998 № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе».
Неисполнение гражданином Российской Федерации конституционной обязанности по защите Отечества путем прохождения военной службы по призыву при отсутствии предусмотренных законом оснований для освобождения от исполнения воинской обязанности, призыва на военную службу или отсрочки от призыва предполагает, как правило, совершение им действий или бездействие, которые сопряжены с неисполнением им обязанностей по воинскому учету, предусмотренных Федеральным законом «О воинской обязанности и военной службе», или свидетельствуют об уклонении от призыва на военную службу и для пресечения которых в действующем законодательстве предусматриваются механизмы, влекущие административную ответственность или уголовную ответственность.
Вынося заключение о признании гражданина не прошедшим без законных на то оснований военную службу по призыву, призывная комиссия не связана необходимостью оценки фактических обстоятельств, вследствие которых данный гражданин не прошел военную службу, установления фактов наличия или отсутствия объективных условий или уважительных причин для неисполнения им своей конституционной обязанности по защите Отечества, а также фактов привлечения его к административной или уголовной ответственности за совершение действий (бездействие), связанных с виновным неисполнением обязанностей по воинскому учету или уклонением от призыва на военную службу; вместе с тем — поскольку не исключаются ситуации, при которых гражданин не прошел военную службу по призыву по не зависящим от него причинам, обусловленным какими-либо объективными обстоятельствами (например, если на территории, где проживал гражданин призывного возраста, не проводились мероприятия, связанные с призывом на военную службу), — предполагается, что члены призывной комиссии, действующие в порядке, предусмотренном Положением о призыве на военную службу граждан Российской Федерации (Постановление Правительства РФ от 11.11.2006 № 663 «Об утверждении Положения о призыве на военную службу граждан Российской Федерации» — далее – «Положением о призыве на военную службу граждан Российской Федерации»), беспристрастно и всесторонне изучают имеющиеся у них документы и выносят свое заключение на основе коллегиальности и в равной мере принимая во внимание все обстоятельства, вследствие которых гражданин не исполнил свою конституционную обязанность по защите Отечества путем прохождения военной службы по призыву.
Зачастую, военкомат вменяет гражданину, вину в том, что он не явился по повестке в военкомат.
Несмотря на то, что преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 328 УК РФ, является длящимся, в обвинении, зачастую, не содержится указаний о том, что военным комиссариатом принимались какие-либо меры по призыву его на военную службу, либо вызову последнего в военный комиссариат. Каких-либо данных о том, что гражданин противодействовал мерам, принимаемым военным комиссариатом по его призыву, либо продолжал игнорировать вывозы о явке в военкомат для прохождения мероприятий связанных с призывом на военную службу, судом также не установлено.
В соответствии с п. 21 Положения о призыве на военную службу граждан Российской Федерации по завершении призыва призывная комиссия подводит его итоги и отменяет решения о призыве граждан на военную службу, отмененные призывной комиссией субъекта Российской Федерации или судом, о чем в протоколе заседания призывной комиссии и учетных картах призывников делаются мотивированные записи.
По окончании призыва нереализованные решения призывной комиссии о призыве на военную службу отменяются призывной комиссией субъекта Российской Федерации с указанием причин, по которым они не были реализованы. При необходимости выносится новое решение призывной комиссией субъекта Российской Федерации.
Таким образом, решение призывной комиссии в каждый призывной период является самостоятельным.
Другими словами, необходимо выяснить, выносилось ли призывной комиссией решение о призыве гражданина на военную службу в период очередного призыва, решался ли вопрос о наличии либо отсутствии у него законных оснований для освобождения от этой службы.
Согласно ст. 49 Конституции РФ, каждый обвиняемый в совершении преступления считается невиновным, пока его вина не будет доказана в предусмотренном федеральным законном порядке и не установлена вступившим в законную силу приговором. Обвиняемый не обязан доказывать свою невиновность, а неустранимые сомнения в виновности лица толкуются в пользу обвиняемого.
Соблюдение прав и законных интересов гражданина, признанного не прошедшим без законных на то оснований военную службу по призыву, обеспечивается возможностью оспорить заключение призывной комиссии в суде, который при рассмотрении его заявления обязан исследовать по существу фактические обстоятельства и не вправе ограничиваться установлением формальных условий применения нормы, поскольку иное приводило бы к тому, что право на судебную защиту, закрепленное статьей 46 (часть 1) Конституции Российской Федерации, оказывалось бы существенно ущемленным (Постановление КС РФ от 30.10.2014 № 26-П).
Кроме того, как следует из п. 34 Положения о призыве на военную службу граждан Российской Федерации, заключение о том, что гражданин не прошел военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, выносится, если гражданин не проходил военную службу, не имея на то законных оснований, начиная с 1 января 2014 г., при этом состоял (обязан был состоять) на воинском учете и подлежал призыву на военную службу.
Тем самым юридически значимыми обстоятельствами, подлежащими установлению, являются те, состоял ли (обязан ли был состоять) гражданин на воинском учете и подлежал ли он призыву на военную службу.
В силу пункта 16 Положения о призыве на военную службу граждан Российской Федерации, повестка о явке в назначенный срок в военный комиссариат для отправки к месту прохождения военной службы вручается призывнику, в отношении которого принято решение о призыве на военную службу.
Повестка о явке в военный комиссариат для отправки к месту прохождения военной службы может быть вручена лишь призывнику, в отношении которого принято решение о призыве на военную службу. Причем такая повестка возлагает на призывника обязанность (явиться в установленное время в военкомат), за неисполнение которой предусмотрена уголовная ответственность.
Если будет установлено, что в соответствии с законом лицо не подлежало призыву на военную службу или подлежало освобождению от исполнения воинской обязанности (как в данном случае), призыва на военную службу либо имелись основания для отсрочки от призыва на военную службу, которые существовали до уклонения от призыва на военную службу, состав преступления, предусмотренный ч. 1 ст. 328 УК РФ, отсутствует («Справка по результатам изучения судебной практики рассмотрения уголовных дел об уклонении от призыва на военную службу и от прохождения военной или альтернативной гражданской службы» (подготовлена Пензенским областным судом 22.12.2015).
Более того, если гражданин обратился в суд в отношении незаконности принятия решения со стороны военкомата, а также нарушении прав и законных интересов гражданина, в таком случае, его активные действия по оспариванию решения, позволяют заключить об отсутствии состава преступления по ч. 1 ст. 328 УК РФ.
Спасибо за ваш голос!
Вы уже проголосовали!