Автор рассматривает правовые особенности правовые особенности прививочной кампании. Представлены аргументы, позволяющие защитить работнику свои права перед работодателем. Поскольку отказ от вакцинации не является основанием для отстранения персонала от работы. Кроме того, принуждение гражданина к профилактической прививке лишает его личной автономии.
Интерес государства в сохранении жизни или здоровья осведомленного пациента должен, как правило, уступать приоритет более значительному интересу пациента в определении направления своей жизни. Признание права отказа от медицинской помощи (в данном случае, от вакцины) не может рассматриваться как умаление интереса государства в жизни или в неприкосновенности жизни. Индивидуальный свободный выбор (личная автономия) и самоопределение сами по себе являются фундаментальными составляющими жизни. Лишение лиц свободы выбора со ссылкой на заботу об их здоровье может только уменьшить ценность жизни, а не повысить (Постановление Европейского Суда по правам человека от 03.11.2011 по делу «S.H. и другие против Австрии», Постановление Европейского Суда по делу от 20.05.2014 по делу «Макдональд против Соединенного Королевства»).
В праве Соединенных Штатов доктрина информированного согласия на любую медицинскую помощь прочно утвердилась с 1914 года, когда судьей Кардосо Апелляционного суда Нью-Йорка дано следующее изложение этой доктрины: «Каждое человеческое существо, достигшее совершеннолетия и в здравом уме, имеет право определять, как следует поступить с его телом, и хирург, производящий операцию без согласия пациента, совершает насилие («Шендорф против Общества Нью-Йоркской больницы», 211 N.Y. 125, 105 N.E. 92). Логический вывод из доктрины информированного согласия заключается в том, что пациент, как правило, имеет право не соглашаться на лечение (право сделать профилактическую прививку), то есть отказываться от него.
В соответствии со ст. 11 Федерального закона от 30.03.1999 № 52-ФЗ «О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения» (далее – Закон № 52-ФЗ) индивидуальные предприниматели и юридические лица в соответствии с осуществляемой ими деятельностью обязаны в том числе выполнять требования санитарного законодательства, а также постановлений, предписаний осуществляющих федеральный государственный санитарно-эпидемиологический надзор должностных лиц; разрабатывать и проводить санитарно-противоэпидемические (профилактические) мероприятия; обеспечивать безопасность для здоровья человека выполняемых работ и оказываемых услуг.
Руководствуясь ст. 35 Закона № 52-ФЗ профилактические прививки проводятся гражданам в соответствии с законодательством Российской Федерации для предупреждения возникновения и распространения инфекционных заболеваний.
В соответствии с п. 9.1 Постановления Главного государственного санитарного врача РФ от 18.11.2013 № 63 «Об утверждении санитарно-эпидемиологических правил СП 3.1.2.3117-13 «Профилактика гриппа и других острых респираторных вирусных инфекций» (далее – Постановления № 63) в период подъема заболеваемости гриппом и ОРВИ заинтересованными федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления и организациями реализуются санитарно-противоэпидемические (профилактические) мероприятия по разработанным и утвержденным региональным планам профилактических и противоэпидемических мероприятий по борьбе с гриппом и ОРВИ в субъектах Российской Федерации.
На основании п. 6 ч. 1 ст. 51 Закона N 52-ФЗ главные государственные санитарные врачи и их заместители наряду с правами, предусмотренными ст. 50 названного Закона, наделяются полномочиями при угрозе возникновения и распространения инфекционных заболеваний, представляющих опасность для окружающих, выносить мотивированные постановления, в частности о проведении профилактических прививок гражданам или отдельным группам граждан по эпидемическим показаниям.
В силу п. 2 ст. 10 Федерального закона от 17.09.1998 № 157-ФЗ «Об иммунопрофилактике инфекционных болезней» (далее – Закон № 157-ФЗ) решения о проведении профилактических прививок по эпидемическим показаниям принимают главный государственный санитарный врач Российской Федерации, главные государственные санитарные врачи субъектов Российской Федерации.
09 августа 2020 года вступило в силу Постановление Главного государственного санитарного врача РФ от 13.07.2020 № 20 «О мероприятиях по профилактике гриппа и острых респираторных вирусных инфекций, в том числе новой коронавирусной инфекции (COVID-19) в эпидемическом сезоне 2020 — 2021 годов» (далее — Постановление № 20).
Как следует из названия документа, в нем приведен перечень мероприятий, направленных на профилактику вирусных заболеваний.
Постановлением № 20 предусмотрены мероприятия, реализация которых адресована руководителям органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации в сфере охраны здоровья, в том числе, вакцинация населения против гриппа с охватом не менее 60% численности населения субъекта Российской Федерации, лиц, относящихся к группам риска, в соответствии с Национальным календарем профилактических прививок, утвержденным Приказом Минздрава России от 21.03.2014 N 125 — не менее 75%.
В указанном Постановлении также рекомендовано обеспечить иммунизацию работников против гриппа руководителям организаций (п. 5.2 Постановления № 20).
В соответствии с п. 9.8 Постановления № 63 руководителями организаций и предприятий принимаются меры по защите работающего персонала от заболевания гриппом и ОРВИ, особенно в организациях с высоким риском распространения вирусов (предприятия торговли, сферы обслуживания, общественного транспорта).
Согласно 11.1. Постановления № 63 иммунопрофилактика против гриппа осуществляется в соответствии с нормативными документами.
Пунктом 11.6. Постановления № 63 предусмотрено, что профилактические прививки проводятся лицам, не имеющим противопоказаний (наличие аллергических реакций на куриный белок и другие вещества, если они являются компонентами вакцины, наличие лихорадки или других признаков острых респираторных инфекций) с их согласия, а также с согласия родителей или иных законных представителей несовершеннолетних и граждан, признанных недееспособными в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.
Постановлением Правительства Российской Федерации от 15.07.1999 № 825 «Об утверждении перечня работ, выполнение которых связано с высоким риском заболевания инфекционными болезнями и требует обязательного проведения профилактических прививок» определен Перечень работ, связанных с высоким риском заболевания инфекционными болезнями, при выполнении которых требуется обязательное проведение работникам профилактических прививок.
Перечень является закрытым.
При этом все вышеперечисленные нормы устанавливают, по сути, цель проведения профилактических прививок, порядок и условия их проведения, но не возлагают обязанности на работодателей по обязательной иммунизации сотрудников от гриппа.
Учитывая изложенное, в силу ч. 2 ст. 5 № 157-ФЗ отсутствие профилактических прививок может повлечь только отказ в приеме граждан на работы или отстранение граждан от работ, выполнение которых связано с высоким риском заболевания инфекционными болезнями.
Кроме того, не возлагает обязанностей на работодателей в части проведения иммунизации сотрудников от гриппа и Постановление № 20, пунктом 5.2 которого руководителям организаций рекомендовано обеспечить иммунизацию работников против гриппа.
Также из содержания Приказа Минздрава России от 21.03.2014 № 125н «Об утверждении национального календаря профилактических прививок и календаря профилактических прививок по эпидемическим показаниям» следует, что профилактические прививки в рамках национального календаря профилактических прививок проводятся гражданам в медицинских организациях при наличии у таких организаций лицензии, предусматривающей выполнение работ (услуг) по вакцинации (проведению профилактических прививок); вакцинацию осуществляют медицинские работники, прошедшие обучение по вопросам применения иммунобиологических лекарственных препаратов для иммунопрофилактики инфекционных болезней, организации проведения вакцинации, техники проведения вакцинации, а также по вопросам оказания медицинской помощи в экстренной или неотложной форме; перед проведением профилактической прививки лицу, подлежащему вакцинации, или его законному представителю разъясняется необходимость иммунопрофилактики инфекционных болезней, возможные поствакцинальные реакции и осложнения, а также последствия отказа от проведения профилактической прививки и оформляется информированное добровольное согласие на медицинское вмешательство в соответствии с требованиями статьи 20 Федерального закона от 21.11.2011 № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации».
В данном случае, является необоснованным возложение на компанию, как работодателя, обязанности осуществлять вакцинацию сотрудников профилактическими прививками против гриппа, когда работа не входит в Перечень работ, связанных с высоким риском заболевания инфекционными болезнями, при выполнении которых требуется обязательное проведение работникам профилактических прививок.
Более того, у компании отсутствуют полномочия в отношении обязания своих работников пройти профилактические прививки, поскольку профилактические прививки проводятся при наличии информированного добровольного согласия на медицинское вмешательство гражданина, граждане имеют право на отказ от профилактических прививок (ч. 1 ст. 5, ч. 2 ст. 11 Закона № 157-ФЗ). При этом по смыслу названного Закона отказ от проведения профилактической прививки оформляется в медицинской организации, проводящей профилактические прививки населению, и как медицинский документ хранится в данной медицинской организации.
При таких обстоятельствах возложение обязанностей на юридическое лицо по выполнению требований санитарного законодательства по вакцинации сотрудников путем проведения профилактических прививок либо оформления отказа не соответствует закону (Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.06.2021 по делу № А60-55623/2020).
Более того, из смысла действующего законодательства в области санитарно-эпидемиологического благополучия населения, профилактическая прививка против коронавирусной инфекции отнесена к профилактическим прививкам по эпидемическим показаниям, в связи с чем, проведение таких профилактических прививок осуществляется при наличии соответствующего решения Главного государственного врача России или Главного государственного врача субъекта Российской Федерации при угрозе возникновения инфекционных заболеваний всему населению или отдельным профессиональным группам. В данном случае соответствующее решение Главным государственным врачом России или Главным государственным врачом Санкт-Петербурга не принималось, в связи с чем, у компании транспорта отсутствует обязанность проведения кампании по вакцинации сотрудников (Кассационное определение Второго кассационного суда общей юрисдикции от 19.05.2021 по делу № 2а-1877/2020, 88а-10266/2021, Решение Московского городского суда от 18.03.2021 по делу № 7-3249/2021).
При этом следует учесть, что прививка против коронавирусной инфекции, вызываемой вирусом SARS-CoV-2, в настоящее время входит в календарь профилактических прививок по эпидемическим показаниям и проводится в установленном порядке. До вынесения постановления главного санитарного врача субъекта РФ или его заместителя о проведении соответствующих профилактических прививок гражданам или отдельным группам граждан отказ от вакцинации против коронавирусной инфекции не может служить основанием отстранения сотрудника от работы. После вынесения соответствующего постановления граждане могут отказаться от прививок, но в этом случае они должны быть отстранены от выполняемых работ на период эпиднеблагополучия (Письма Минздрава России от 28.12.2020 № 1/и/1-9601 и от 15.01.2021 № 1/И/1-155; Письмо Роспотребнадзора № 02/3835-2021-32; Письмо Минтруда России от 04.03.2021 № 14-2/10/В-2314).
Отдельно необходимо обратить внимание следующее обстоятельство.
С учетом рекомендаций Всемирной организации здравоохранения охват прививками против гриппа в группах риска должен быть не менее 75%; охват прививками против гриппа населения в целом по стране и по субъектам Российской Федерации в отдельности — не менее 25%.
Таким образом, возможные требования — Предписания со стороны уполномоченного органа в отношении компании об обеспечении проведения вакцинации работников с достижением 75% охвата вакцинацией не соответствует действующим нормативным актам, регулирующим порядок осуществления вакцинации населения.
Согласно определению Верховного Суда Российской Федерации от 22.05.2017 № 309-КГ17-4669, требования, изложенные в предписании об устранении выявленных нарушений, не могут быть взаимоисключающими, должны быть реально исполнимы, предписание должно содержать конкретные указания, четкие формулировки относительно конкретных действий, которые необходимо совершить исполнителю в целях прекращения и устранения выявленного нарушения, содержащиеся в предписании формулировки должны исключать возможность двоякого толкования, изложение должно быть кратким, четким, ясным, последовательным, доступным для понимания всеми лицами; оно не должно носить признаки формального выполнения требований; при этом исполнимость предписания является важным требованием к данному виду ненормативного акта и одним из элементов законности предписания, поскольку предписание исходит от государственного органа, обладающего властными полномочиями, носит обязательный характер и для его исполнения устанавливается определенный срок, за нарушение которого наступает административная ответственность.
На самом деле, у юридического лица отсутствует реальная возможность выполнить требование об организации проведения профилактической вакцинации с достижением не менее 75% охвата вакцинацией сотрудников, поскольку указанное требование предписания ставит компанию в зависимость от воли третьих лиц (сотрудников) или наступления необходимых событий (осуществление прививок третьими лицами), а, следовательно, предписание противоречит требованиям действующего законодательства и нарушает права и законные интересы юридического лица.
С учетом вышеизложенного, обязанность работодателя проводить в обязательном порядке профилактические прививки против коронавирусной инфекции законодательством не предусмотрена.
Юридические основания для отстранения от работы сотрудников, в том числе относящихся к группам высокого риска инфицирования, в связи с отказом от вакцинации против новой коронавирусной инфекции отсутствуют, так как иммунизация против этой инфекции включена в календарь профилактических прививок по эпидемическим показаниям.
Наконец, в настоящее время, постановления уполномоченного органа не принимались, в связи, с чем вакцинация против новой коронавирусной инфекции в Российской Федерации является добровольной для всех категорий граждан. Такие разъяснения содержатся в Письме Роспотребнадзора от 01.03.2021 № 02/3835-2021-32.
————————————————
[1] Автор благодарит Князева И.И. за интересный вопрос.
Спасибо за ваш голос!
Вы уже проголосовали!